□本报记者 杨颖辉

    案例
    杜泽在某公司从事设计工作，月工资为6000元，劳动合同于2011年6月1日终止。公司因生产规模缩减与杜泽协商解除劳动合同未成，于2011年1月向杜泽发出待岗通知，内容为： “待岗期间每月按最低工资标准1100元支付工资。员工待岗期间须在每周一及周五到公司签到。员工不同意待岗的，可以申请劳动争议仲裁。仲裁期间不影响执行待岗决定。待岗员工拒绝执行本通知的，视为自动离职并放弃待岗权利。”杜泽从收到待岗通知后的次月起就未再正式上班，按照要求每周一和周五到公司签到，并从当年2月开始每月从公司领取待岗工资1100元，直至2011年5月。而后，杜泽申请劳动争议仲裁，要求撤销待岗通知，继续履行劳动合同，并要求公司支付从2011年2月至5月拖欠工资共计两万余元。后仲裁委裁决驳回了杜泽的申诉请求。杜泽不服，诉至法院。

    法院判决
    公司称经营发生了严重困难，故于2011年年初与部分员工协商解除了劳动合同，因杜泽不同意解除劳动合同，才与其协商待岗。待岗通知上写明如不履行则视为自行放弃待岗权利，且说如有异议可申请仲裁。法院经审理认为，杜泽接受公司安排待岗后并于每周一和周五到公司履行签到，故公司下发待岗通知的行为并不违反相关法律规定。杜泽要求撤销公司发放的待岗通知的诉讼请求，无事实和法律依据，法院不予支持。据此，法院判决驳回了杜泽的诉讼请求。

    评析
    本案的争议焦点在于公司作出的待岗决定是否生效。 “待岗是指劳动者在单位无岗位，但双方仍存在劳动关系，等待单位安排岗位的情形。在待岗期间由用人单位向劳动者提供基本生活保障，同时劳动者也享有自主择业的权利。实践中，有的劳动者待岗后又在单位竞争上岗；也有劳动者待岗后，找到新的工作单位，与原单位解除劳动合同。”对此，中国社会科学院法学所博士于飞认为，职工待岗，有的是签订待岗协议，有的是用人单位单方安排职工待岗。如果职工与单位达成待岗协议，产生法律效力，可以认为是变更劳动合同，或者是合意订立的一份新劳动合同。某些单位安排职工待岗，通常采用单方通知的方式，虽然单位内部规章中也有职工待岗的规定，但因为职工待岗涉及工资问题，且待岗职工一般只能获得最低工资，因此单位通知职工待岗，在处理不当时容易引发劳动争议。

    “因待岗决定系用人单位的单方行为，如其已为劳动者所接受，则视为双方在待岗问题上协商一致，形成劳动合同的变更；如待岗决定未能达成与劳动者协商一致，那么则须进一步考察需变更劳动合同的客观情况，企业须有足够理由说明变更劳动合同所依据的客观情况发生重大变化，否则将引发劳动争议。”于飞说。

    “我国法律法规关于企业职工待岗无具体规定，企业的内部规章中关于职工待岗的情形也大都由企业决定，无统一标准。”对此，中国政法大学民商法学院副教授陆伟丰指出， 《工资支付暂行规定》第12条规定，非因劳动者原因造成单位停工、停产在一个工资支付周期内，用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资。超过一个工资支付周期，若劳动者提供了正常劳动，则支付给劳动者的劳动报酬不得低于当地的最低工资标准；若劳动者没有提供正常劳动，应按国家有关规定办理，即企业在通知员工待岗后的第一个月仍应按照劳动合同规定的工资标准支付劳动者工资，同时在职工待岗期间，应按国家和企业所在地规定为职工缴纳各项社会保险费，并支付待岗工资。

    那么，待岗期间，用人单位能否解除劳动合同？陆伟丰表示，根据 《劳动合同法》的规定，用人单位解除劳动合同的情形，很难适用于待岗期间的员工，因此，待岗期间，通常通过协商或者由劳动者提出的方式解除劳动合同。如果用人单位在待岗期间以待岗通知的形式自行决定解除劳动合同的方式，则属于非法解除劳动合同，劳动者有权要求继续履行劳动关系，也可以要求双倍经济补偿金。本案中，从待岗决定的内容来分析： “员工不同意待岗的，可以申请劳动争议仲裁，仲裁期间不影响待岗决定的执行。待岗员工拒绝履行或不履行本待岗通知的，视为自动离职并放弃待岗权利。”该内容并不符合法律规定。在此情形下，员工如同意待岗，只需按照待岗决定的内容履行即可；如果员工不同意待岗，应明确予以拒绝，并要求正常提供劳动，且可以在主张得不到满足的情况下在法定期限内申请劳动争议仲裁。

    但是，本案中杜泽于2011年1月被通知待岗，于次月起就未向公司再提供劳动，并履行待岗通知中所规定的 “签到义务”直至5月，按月领取待岗工资，可视为他已经接受了公司的待岗决定。故其后来又要求撤销待岗决定、补偿差额工资的主张显然缺乏法律依据，法院也以此为由驳回了杜泽的诉讼请求。